长沙刑事律师logo

长沙刑事律师网
马律师咨询电话:15074834939

首席律师

常德彭某涉嫌非法持有枪支案律师意见书(不批捕)

时间:2019-03-24 22:57:54

 
律师意见书
 
      【按语】该案本辩护人在侦查阶段介入,通过及时会见和初步调查,认为当事人涉案枪支不能正常击发,枪支鉴定意见存在严重问题,同时认为涉案情节轻微,依法不符合逮捕条件,并及时提及律师意见书。后侦查监督机关采信本辩护人意见,依法作出不予批准逮捕的决定。
 
       作为彭某的辩护人,我们在会见彭某本人详细听取其关于涉案事实的陈述【2014年去惠州帮其堂弟彭真购买了一支猎枪】后,认为彭某虽然涉嫌非法持有枪支罪”,但是,本案关键物证——涉案枪支的鉴定报告严重存疑(因该枪不能击发,需申请重新鉴定)。即便其“非法持有枪支罪”成立,也因彭某涉案事实简单清楚,案件证据已经固定,涉案情节轻微,且其认罪认罚,而并不符合逮捕条件,也无羁押必要性,宜对其予以取保候审。现扼要提出如下律师意见,供司法机关参酌采纳。
       一、涉案枪支(猎枪)并非“制式枪支”,而系“不能发射制式弹药的非制式枪支”,依法不能认定为刑法意义上的枪支。《公安机关涉案枪支弹药性能鉴定工作规定》【公通字(2010)67号】关于“鉴定标准”明确规定:(三)对不能发射制式弹药的非制式枪支,按照《枪支致伤力的法庭科学鉴定判据》(GA/T 718—2007)的规定,当所发射弹丸的枪口比动能大于等于1.8焦耳/平方厘米时,一律认定为枪支。”——据此可知,涉案猎枪要认定为刑法意义上的枪支,务必能发射且发射弹丸的枪口比动能必须大于等于1.8焦耳/平方厘米【注:1.8焦耳标准过低,几乎所有的儿童玩具枪都超过该标准】。而根据彭某本人的陈述,彭真取回该猎枪后,曾告知他说该猎枪不能正常发射。因此,该猎枪依法应该不能认定为刑法意义的枪支。——可见,在案的涉案鉴定报告,明显不符合公安部《关于涉案枪支弹药性能鉴定工作的规定》,需要进行重新鉴定。事实上,如果所购枪支,不能正常发射,那意味着不具有枪支性能——杀伤力,也就不可能有枪支的社会危害性或危险性。
      二、即便涉案猎枪被认定为刑法意义上的枪支——彭某涉嫌 “非法持有枪支罪”,但也并非“黑恶势力”犯罪案件,而只是普通刑事案件。本案只是一个独立且简单的轻罪案件。同时,彭某系            公司项目经理,2104年案发前后一向遵纪守法,表现良好,没参与过任何犯罪组织或黑恶势力犯罪活动。——显然,彭某完全不属于最高人民检察院、最高人民法院、公安部、司法部《关于办理黑恶势力犯罪案件若干问题的指导意见》(法发〔2018〕1号)所界定的“黑恶势力”【该《意见》:(三)依法惩处恶势力犯罪:14条:具有下列情形的组织,应当认定为“恶势力”:经常纠集在一起,以暴力、威胁或者其他手段,在一定区域或者行业内多次实施违法犯罪活动,为非作恶,欺压百姓,扰乱经济、社会生活秩序,造成较为恶劣的社会影响,但尚未形成黑社会性质组织的违法犯罪组织。恶势力一般为三人以上,纠集者相对固定,违法犯罪活动主要为强迫交易、故意伤害、非法拘禁、敲诈勒索、故意毁坏财物、聚众斗殴、寻衅滋事等,同时还可能伴随实施开设赌场、组织卖淫、强迫卖淫、贩卖毒品、运输毒品、制造毒品、抢劫、抢夺、聚众扰乱社会秩序、聚众扰乱公共场所秩序、交通秩序以及聚众“打砸抢”等】。
       同时,该《意见》【(三):16条】明确要求,公安机关、人民检察院、人民法院应当按照《意见》规定,区别普通刑事案件。——也就是说,对普通刑事案件,就不需要从严惩处。 需要说明的是,彭某涉嫌的“非法持有枪支罪”案件,只是公安机关在侦办其他“黑恶势力”犯罪案件过程中带出来的一个轻罪案件,公安机关在立案时因尚不确定彭某是否涉嫌黑恶势力犯罪,所以被并入其他黑恶势力犯罪案件。但是,后来的侦查发现,彭某并没有涉黑涉恶犯罪,于是,将其与其他黑恶势力犯罪案件区分开来了。
      三、彭某虽然帮助其堂弟彭真购买了一支猎枪,但彭真当时就取走了该枪,彭某并没有实际持有该枪,也没有使用过该枪,可见其涉案情节轻微。——实际上,彭某就涉案枪支“间接持有”都不构成,其购买行为只是彭真持有枪支的帮助行为。同时,该枪也没有造成过任何人身伤害等事故。
      四、彭某涉枪案事实清楚,有关证据均已收集固定,彭某不存在毁灭、伪造证据,干扰证人作证或者串供的可能,也不存在危害社会的现实危险,更不存在自杀、逃跑的可能。也就是说,对彭某予以取保候审,不会发生社会危险性——不属于需要逮捕的情形。
      此外,彭某归案后,在公安机关侦查过程中,认罪态度好,且悔罪认罚。此外,彭某系初犯、偶犯。——也就是说,彭某不具有人身危险性。
      综上所述,即便涉案猎枪被认定为刑法意义上的枪支——彭某涉嫌“非法持有枪支罪”,但是犯罪情节轻微,且能认罪认罚,不具人身危险性,也没有继续羁押的必要性,对其予以取保候审或监视居住不致发生社会危险性,属于不需逮捕的情形。
       最后,恳请司法机关秉着宽严相济的精神,依法不批准逮捕,并建议变更强制措施,对彭某予以取保候审或监视居住。
      此致
汉寿县人民检察院
                            
                                                辩护人: 马革联 辜志珍
                                                             2018年12月28日