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首席律师

隆回:文某涉嫌破坏生产经营案不诉案律师意见书

时间:2022-01-11 20:18:24


文艺兵涉嫌破坏生产经营罪
律师意见书

【按语】该案系报案人试图利用扫黑除恶专项斗争的机会将当事人兄弟等人以恶势力团伙犯罪查处,其中在侦查阶段形成了部分不实证据材料,辩护人介入后,通过初步调查取证,取得证明报案人提供虚假报案事实的证据资料,检察机关没有批捕。后公安机关移送检察机关审查起诉。最后,检察机关做出不起诉决定。
 
作为检察机关不予批捕取保候审在家的辩护律师,本人在认真听取其对涉案事实的反映/仔细阅卷/初步调查了解的基础上认为,隆回县公安局《起诉意见书》移诉文某兵的拉闸行为依法不构成破坏生产经营。现提出如下律师意见,供检察机关参酌。
在案证据资料(包括辩方提供的证据资料)表明,实际涉案的情况:2019年7月1日早上,文某兵到其家周围的利兴建材厂采矿区采爆破工地,发现该采石场违法使用烈性炸药实施爆破采石,并拍下多张炸药和现场照片【卷1/136-140】。在劝阻打炮眼的工人无效后,文某兵于是拉了空压机房的电闸即离开施工现场。约20分钟后,文某兵回家到楼上看到爆破施工又在继续施工。于是,第二天文某兵即向隆回县公安局治安大队(教导员刘某1397358265X)实名举报利兴建材厂违法使用炸药的行为,其后利兴建材厂被公安机关处罚(罚款10万元)。——辩护人认为,文某兵之涉案行为依法不构成破坏生产经营罪。
其一的拉闸系公民对违法犯罪活动的制止行为,不具有违法性制止和举报违法行为是公民的法定权利,文某兵举报的动机也不影响其制止和举报行为的合法性。涉案的利兴建材厂采石场曾长时间使用烈性炸药爆破,对包括文某兵家在内的周围村民房屋及农田造成了比较严重的损害,对周围村民人身安全构成了危险【卷1/135-141】。为此,周围村民曾信访不断,政府有关部门也到现场处理,但并没有实际效果。而且,隆回县公安局及环保局根据文某兵的举报,也曾依法对该采石场违法使用烈性炸药及环保问题进行过处罚和整顿。需要特别说明的是,文某兵在制止和举报之前,曾试探性地问过该该采石场老板周某是否还需要挖机,周某说不需要挖机了。就此,无须讳言,文某兵虽然心里有些不高兴,但是,因周某说确实不需要新进挖机了,文某兵也就没有购买挖机及再提出过放挖机的要求了。
其二兵拉爆破电闸利兴建材厂爆破施工停工不到20分钟,不可能造成较大经济损失。至于《起诉意见书》所称停工三天并非真实情况,也与文某兵没有关系。一是,在案2019.7.1-3《隆回县高田利兴建材厂发货单结算单等书证资料【卷1/142-149】足以否定所谓“7.1-3停产三天”的说法的真实性。二是,退一万步说,即便有影响,文某兵的拉闸只是影响爆破施工不到20分钟,不可能导致整个采石场的停产,更不可能影响运输作业。三是文某兵之弟开车停在利兴采石场运输通道上系因当天利兴采石场运输车辆排班问题引发的,与没有任何关系【卷1/74(笔录):2019.7.1上午7时许,利兴建材厂老板周某叫我安排运输车辆,准备开展当天的运输工作,但说他去外面有事去了,要过一会才回来。于是我就安排文某的车过来开展运输工作。到了9时许,文某军从外面回来了,看到我安排了其他车辆在运输块石,就将他所驾驶的运输车停放在利兴建材厂运输通道的进出口,导致运输车辆无法通行。然后文某军没和我说话就直接离开了。】。
需要说明的是,邵阳南方工程造价咨询有限公司出具的《鉴定意见书》【卷1/108-121】依法不能作为本案定罪证据,因为该公司没有法定的司法鉴定资质,且依据得资料(询问笔录)不具有真实性。也就是说,即便其鉴定方法没有错误,也具有法定鉴定资质,因鉴定针对的事实不具有真实性而其结论必然错误,依法不具有可采信性。
此外,据辩护人的初步了解,该采石场老板实系因对文某兵举报其违法使用烈性炸药及环保问题心存不满,于是,利用“扫黑除恶”专项斗争的机会,把本与文某军和周某之间纠纷没有关系的文某兵也举报为幕后指使人,导致公安机关错误地对文某兵予以刑事立案。——对此,事后也公安机关做出了说明与纠正
总之,涉案的文某兵的拉闸行为系对违法获得的制止,不具有违法性,且导致涉案采石场爆破施工停产时间很短,造成经济损失很小,依法不构成破坏生产经营罪。
最后,恳请检察机关坚守司法职守,秉持法治原则,仔细甄别涉案事实与证据,依法对文艺兵做出不起诉的决定。
此致
隆回县人民检察院
                               
辩护人:马革联 律师
                                   2020年11月26日